MarocDroit  -  موقع العلوم القانونية
plateforme des décideurs juridiques - Platform of Legal Decision-Makers




د. خالد خالص: بعض الملاحظات على مشروع القانون بتعديل قانون المسطرة المدنية

     

د. خالد خالص
دكتور في الحقوق
محامي بهيئة المحامين بالرباط



نسخة للتحميل

د. خالد خالص: بعض الملاحظات على مشروع القانون بتعديل قانون المسطرة المدنية
 

المادة 8 والمادة 9
ورد في المادة الثامنة من مشروع القانون بتعديل قانون المسطرة المدنية على أنه يمكن للمحكمة أن تعرض الصلح على الأطراف كما يمكن لها أن تسند إجراء الصلح الى دفاعهم. إلا أن هذه المادة لا تجد تجانسا مع المادة 43 من القانون المنظم لمهنة المحاماة التي تنص على أن المحامي "يحث موكله على فض النزاع عن طريق الصلح أو بواسطة الطرق البديلة الأخرى قبل اللجوء الى القضاء".

فهذه المهمة يختص بها الدفاع قبل اللجوء الى القضاء وخلال جميع مراحل الدعوى وحتى بعد الحكم إلا أن يصبح القاضي يكلف المحامي بمهمة إجراء الصلح بين الأطراف فهذا الأمر لا يمكن قبوله لأنه يسيء الى استقلال المحامي.

ونلاحظ من جهة أخرى بأن المادة التاسعة تسمح للمحكمة بأن تدعو الأطراف الى حل النزاع عن طريق الوساطة وتمنحهم أجلا للإدلاء بنتيجة الوساطة وتسجل المحكمة الاتفاق الذي تم بين الأطراف بمقتضى حكم غير قابل لأي طعن.

ونلاحظ هنا تجاهل المحامي الذي قام بجميع الإجراءات القبلية قبل تسجيل الدعوى من محاولات حبية وانذارات ومعاينات ومقالات وحضور للجلسات وغياب الدفاع المقابل أيضا الذي قد يكون قد باشر الكثير من الإجراءات هو الآخر.

وهذا الأمر يسيء الى مهام الدفاع ومن شأنه خلق الكثير من المنازعات بين المحامين وموكليهم.

المادة 10
بالرجوع الى الفصل 3 من قانون المسطرة المدنية الحالي فإننا نجده ينص على أنه "يتعين على المحكمة أن تبت في حدود طلبات الأطراف ولا يسوغ لها أن تغير تلقائيا موضوع أو سبب هذه
الطلبات وتبت دائما طبقا للقوانين المطبقة على النازلة ولو لم يطلب الأطراف ذلك بصفة صريحة."
وينص الفصل 5 من نفس القانون على أنه " يجب على كل متقاض ممارسة حقوقه طبقا لقواعد حسن النية."
إلا أن المادة 10 من مشروع تعديل قانون المسطرة المدنية رقم 02.23 - المصادق عليه من قبل الحكومة بتاريخ 24 غشت من سنة 2023 والذي عرض على لجنة العدل والتشريع وحقوق الانسان بمجلس النواب يوم 25 مارس 2024 - لمواصلة مناقشته تنص على أنه " يجب على كل متقاض أن يمارس حقه في التقاضي طبقا لقواعد حسن النية وبما لا يعرقل حسن سير العدالة. وللمحكمة أن تحكم إما تلقائيا أو بناء على طلب من النيابة العامة أو من أحد الأطراف إذا تبث لها أنه يتقاضى بسوء نية، بغرامة لفائدة الخزينة العامة تتراوح ما بين عشرة آلاف (10.000) درهم وعشرين ألف (20.000) درهم وذلك بصرف النظر عن التعويض الذي يمكن أن يطالب به المتضرر."
وحيث إن هذه المادة تطرح إشكالا حقيقيا مقارنة مع الدستور ومع المواثيق الدولية التي صادق عليها المغرب والتي أصبحت تسمو على التشريع الوطني بصريح ما ورد في ديباجة دستور 2011.
وحيث ينص الفصل 118 من الدستور الى أن "حق التقاضي مضمون لكل شخص للدفاع عن حقوقه وعن مصالحه التي يحميها القانون" تماشيا مع مختلف التشريعات والمواثيق والمعاهدات الدولية التي تعترف بهذا الحق الشرعي باعتباره من الحقوق الأساسية للمواطنين.
وهكذا تنص المادة 8 من الإعلان العالمي لحقوق الانسان بأنه " لكلِّ شخص حقُّ اللجوء إلى المحاكم الوطنية المختصَّة لإنصافه الفعلي من أيَّة أعمال تَنتهك الحقوقَ الأساسيةَ التي يمنحها إيَّاه الدستورُ أو القانونُ"
كما ينص الفصل 14 من العهد الدولي للحقوق السياسية والاقتصادية على أن "الناس جميعا سواء أمام القضاء...." بينما ينص الفصل 26 من هذا العهد الى أن "الناس جميعا سواء أمام القانون ويتمتعون دون أي تمييز بحق متساو في التمتع بحمايته."
ومن تم فإنه لا يجوز عرقلة اللجوء الى القضاء بالترهيب بأداء غرامات تتراوح بين 10000 و20000 درهم، خصوصا وان اللجوء الى القضاء ليس بالمجاني في المغرب بصريح الفصل 121 من الدستور الذي ينص على أن مجانية اللجوء للقضاء لا يكون الا في الحالات المنصوص عليها قانونا لمن لا يتوفر على موارد كافية للتقاضي.
فالمتقاضي يؤدي مبلغ الرسوم القضائية ورسوم المرافعة ورسم الدمغة وأتعاب الدفاع والخبراء والمفوضين القضائيين والتراجم ... ولا يسترجع أي من هذه المبالغ في حالة الحكم ضده بعدم القبول أو برفض الطلب. كما أنه يؤدي رسوم الاستئناف وما يتبعها ولا يسترجع أي منها في حالة تأييد الحكم الابتدائي ويؤدي رسوم النقض وما يتبعها ولا يسترجعها في حالة عدم قبول طلبه أو رفضه ويؤدي رسوم إعادة النظر ومبلغ الكفالة ولا يسترجعها في حالة رفض طلبه مما يجعل الحكم عليه بغرامة إضافية يشكل إرهابا وسيفا معنويا اتجاهه لثنيه على ممارسة حقه في اللجوء الى القضاء وهو حق من حقوق الانسان وكان بإمكان المشرع أن يضيف بدل الحكم على خاسر الدعوى التعسفية بالغرامة المدنية الحكم عليه سواء كانت الدعوى تعسفية أم لا بأداء أتعاب محامي الطرف الآخر وهو مطلب من مطالبنا التي تهدف الى إنصاف من له الحق.
وحيث إنه إضافة الى ما سبق فإن تطبيق مسطرة الغرامة المدنية غير واضح ومن شأنه خلق متاعب للنيابة العامة وللقضاة من جهة وللدفاع من جهة أخرى.
ذلك أن الحكم بالغرامة تلقائيا من قبل المحكمة التي قضت بعدم قبول الطلب أو برفض الطلب أمر غير منصف بتاتا، إذ يجب انتظار أن يصير الحكم القاضي بعدم القبول أم بالرفض نهائيا، وأن تنظر في الأمر هيئة مستقلة أخرى، التي يكون عليها أن تقيم المساطر التعسفية، وتثبت سوء نية أو تعسف المتقاضي في اللجوء الى القضاء - بينما دورها الحياد وتطبيق القانون وهو الأمر الذي سيثقل كاهل المحاكم بمساطر متعددة هي في غنى عنها.
ثم لماذا إقحام النيابة العامة وخصم المتقاضي في هذه المسطرة، ذلك أن النيابة العامة غائبة عن جل الدعاوى المدنية (إلا إذا كانت طرفا رئيسيا أو منضما)، وعن كل الدعاوى الإدارية. فهل لنا ما يكفي من وكلاء الملك ومن نوابهم لمراقبة ومراجعة كل الدعاوى والمساطر التي يباشرها المتقاضون والتي تعد بالملايين سنويا؟.
وماذا لو كان المدعى عليه هو سيئ النية والمتعسف في التقاضي؟ أو كان الاثنان يتقاضيان بسوء نية. دون أن ننسى بأنها ولأول مرة نعاين بأن المشرع أقحم المواطن لكي يطالب المحكمة بالحكم على خصمه بغرامة لفائدة الدولة.
ثم من سيؤدي هذه الغرامة؟ هل هو المتقاضي – مدعي أم مدعى عليه - أم دفاع المتقاضي الذي باشر المساطر "التعسفية"؟.
ولابد من التذكير مرة أخرى، بأن كلفة التقاضي في المغرب جد مرتفعة بالمقارنة مع الوضعية الاجتماعية الهشة والقوة الشرائية الهزيلة لأغلب المواطنين، بالإضافة الى مخاطر الأحكام التي قد تنصف وقد لا تنصف المتقاضين أحيانا، دون أن ننسى غياب أو ضعف الثقافة القانونية لدى شريحة كبيرة من المتقاضين حيث يمكن أن يفسر جهل المواطن بالمساطر كتعسف في استعمالها، مما يجعل مقترح فرض غرامة مالية لفائدة خزينة الدولة على خاسر الدعوى "المتعسف" في استعمال حق اللجوء الى القضاء في غير محله في ظل الظروف الاجتماعية والثقافية الحالية خصوصا وأن الغرامة المقترحة جد مرتفعة مقارنة مع قيمة أغلب القضايا المعروضة على المحاكم، مع الإشارة بأن من سيقف وقفة تأمل في الأمر، سيجد بأن الدولة ستصبح طرفا في الدعوى المدنية والإدارية والتجارية، أي أنها ستصبح خصما وحكما في نفس الوقت وهي من سيقول بأن الدعوى تعسفية، وهي من ستقضي لفائدة خزينتها أي لفائدتها بالغرامات المسطرة بالمادة 10 من مشروع القانون.
ففي مختلف التشريعات، إلا استثناء (- حيث نجدها في التشريع الفرنسي مثلا وتسمى الغرامة المدنية التي تهدف الى تخليق المشهد القضائي وتتطلب الغرامة الفرنسية دراسة أكاديمية مستقلة ومستفيضة مع الإشارة بأنه لا مجال لمقارنة القضاء الفرنسي مع القضاء المغربي ولا مجال لمقارنة الثقافة القانونية التي لمواطني البلدين –) نجد بأن المتقاضي الذي تعسف خصمه سيئ النية في مباشرة مساطر ضده، هو من يلجأ الى القضاء، للمطالبة بالتعويض عن الدعوى التعسفية التي تسببت له في أضرار مادية أو معنوية، مع إلزام صاحب الحق بإثبات سوء نية خصمه.
إلا ان هذه القواعد ستنقلب رأسا على عقب في المغرب مع مشروع قانون المسطرة المدنية، لنعيش مستقبلا حالة من الفوضى والقلق في التقاضي، ولن نعود نفرق بين الدعوى المدنية والدعوى العمومية، لا لشيء الا لأن صاحب المقترح ينظر ربما الى الأمور نظرة مستقبلية بعيدة عن الواقع المعاش ودون أن يزن التبعات السلبية التي سيخلقها المقترح.
أما إذا كان صاحب المقترح ينظر الى هذه الغرامة من الزاوية المادية الصرفة، وأراد بهذا النص أن يبدع ويخلق موارد مالية إضافية للدولة على حساب المتقاضين، من خلال المساطر التي تباشر أمام المحاكم، بالرغم من أن الدولة ليست طرفا في المساطر المدنية والإدارية والتجارية، وبالرغم من أن الدولة في غنى عن استخلاص أموال من مواطنيها الذين يفتقد أغلبهم الى ثقافة وتربية قانونية فإن ذلك سيخلق حالة من الاشمئزاز في اللجوء الى القضاء في تناقض تام مع ما جاء به الفصل 118 من الدستور.
ملحوظة: ما قيل في هذه الدراسة عن المادة 10 يقال عن باقي المواد التي تنص على غرامات مدنية لفائدة خزينة الدولة ضد المتعسف في استعمال حق التقاضي كالمادة 62 مثلا التي تنص على أنه "يمكن إثارة الدفوع بعد القبول في أية حالة تكون عليها الدعوى ولو لأول مرة أمام محكمة الدرجة الثانية.
إذا انتهت المحكمة الى الحكم بعدم قبول الدفع وتبين لها بأن التمسك به لم يقصد منه إلا المماطلة والتسويف، أمكن لها الحكم على المتمسك به بغرامة لفائدة الخزينة العامة تتراوح بين خمسة آلاف درهم وعشرة آلاف درهم وذلك بصرف النظر عن التعويض الذي يمكن أن يطالب به المتضرر."
وسنرجع بتفصيل لهذه المادة أسفله
 
المادة 11
تعطي هذه المادة الصلاحية للمحكمة لتأذن للقاصر الذي ليس له نائب شرعي أو لم تتأتى النيابة عنه بالتقاضي أمامها أو بطلب الصلح فيما له فيه مصلحة ظاهرة.
فهل الإذن بالتقاضي للقاصر سيتم مباشرة من قبله أو بواسطة محام؟.
 
المادة 17
تنص هذه المادة على أنه "يمكن للنيابة العامة سواء كانت طرفا في الدعوى أم لا ودون التقيد لآجال الطعن المنصوص عليها في المادة السابقة أن تطلب التصريح ببطلان الحكم المخالف للنظام العام عن طريف ممارسة طرف الطعن القانونية".
تعد هذه المادة من أخطر المواد التي جاء بها المشروع باعتبارها لا تساوي بين النيابة العامة التي هي خصم شريف ودفاع الأطراف في الدعوى وفي الآجال وتضرب حجية الشيء المقضي به وقوة الشيء المقضي به في مقتل وستبقى الأحكام معلقة الى أبد الآبدين إذ من الممكن أن تأتي النيابة العامة سواء كانت طرفا رئيسيا أو منظما أم لم تكن طرفا البتة في الدعوى لتطعن في أي حكم دون التقيد بأي أجل وحتى في الأحكام التي بلغت للأطراف واكتسبت قوة الشيء المقضي به وهو ما سيسيئ لاستقرار المعاملات والاحكام.
 
المواد 30، 31 و375 من مشروع القانون
 
تنص المادة 30 من مشروع تعديل قانون المسطرة المدنية رقم 02.23 - المصادق عليه من قبل الحكومة بتاريخ 24 غشت من سنة 2023 والذي عرض على لجنة العدل والتشريع وحقوق الانسان بمجلس النواب يوم 25 مارس 2024 - لمواصلة مناقشته، على أن المحاكم الابتدائية تختص بالنظر ابتدائيا وانتهائيا الى غاية 40.000 درهم وابتدائيا مع حفظ حق الاستئناف في جميع الطلبات التي تتجاوز 40.000 درهم.
كما تنص المادة 31 من نفس المشروع على أن المحاكم الابتدائية تختص بالبث في القضايا التجارية التي لا تتجاوز قيمتها مبلغ 100.000 درهم.وتنص المادة 375 من مشروع القانون على أن محكمة النقض تختص بالبث في الطعن بالنقض ضد المقررات الانتهائية الصادرة عن جميع محاكم المملكة باستثناء القرارات الاستئنافية الصادرة في مادة فحص شرعية القرارات الادارية والأحكام الصادرة في الطلبات التي لا تتجاوز قيمتها مائة ألف (100000) درهم وفي الطلبات المتعلقة باستيفاء واجبات الكراء والتحملات الناتجة عنه وبمراجعة الوجيبة الكرائية.
وإذا كان معد مشروع تعديل قانون المسطرة المدنية يهدف من خلال تقليص نطاق الاحكام القابلة للطعن بالاستئناف وبالنقض الى تخفيف الضغط على المحاكم فإن ذلك سيكون على حساب الكثير من حقوق المتقاضين وعلى حساب الكثير من المبادئ الرئيسية التي يقوم عليها النظام القانوني المغربي وهو الأمر الذي سيخلق حالة من اليأس المسبق لدى المتقاضي والكثير من المتاعب للقضاة والمحامين.
فإذا كان الفصل 120 من الدستور ينص على أن لكل شخص الحق في محاكمة عادلة فإن المحاكمة العادلة التي تعتبر حقا من حقوق الانسان هي تلك التي تضمن سلامة اجراءات المسطرة التي تباشر أثناء الدعوى ومطابقتها للقانون وتكييف هذا الأخير لحماية حقوق وحريات المواطنين.
إلا أن خطأ القاضي – العادي أو المتعمد - أمر وارد ومحتمل حيث تقر مختلف الأنظمة في العالم مبدأ التقاضي على درجتين ويبقى الحق مكفول لكل متقاض – مدعي أو مدعى عليه – بأن يعرض قضيته أمام أكثر من قاض أو محكمة تكون أعلى درجة وأكثر خبرة للنظر فيها من جديد إما بتأييد وإقرار الحكم الصادر عن محكمة الدرجة الأولى وتأييده وإما بإلغائه وتصديا بتصحيحه لتبقى إمكانية اللجوء الى محكمة النقض هي الأخرى متاحة كلما سمح القانون بذلك.
ولابد من التذكير بأن الظهير الشريف رقم 1.22.38 صادر في 30 من ذي القعدة 1443 الموافق ل 30يونيو 2022 بتنفيذ القانون رقم 38.15 المتعلق بالتنظيم القضائي قد صنف المحاكم بالمغرب كالتالي:

أولا - محاكم الدرجة الأولى، وتضم: 1 - المحاكم الابتدائية؛2 - المحاكم الابتدائية التجارية؛3 - المحاكم الابتدائية الإدارية.
ثانيا - محاكم الدرجة الثانية، وتضم: 4 - محاكم الاستئناف؛5 - محاكم الاستئناف التجارية؛6 - محاكم الاستئناف الإدارية.
ثالثا - محكمة النقض،

ويعد النظر في النزاع على درجتين من الضمانات الأساسية للتقاضي باعتباره الطريق المحتوم لمراقبة سلامة الاحكام وتقويم عدم مصادفتها للصواب. كما أن التقاضي على درجتين يعد من بين شروط المحاكمة العادلة ولو في القضايا المدنية والتجارية والإدارية لأن ذلك يتيح الفرصة لمن لم يصدر الحكم لفائدته أمام الدرجة الأولى لكي يعرض النزاع أمام محكمة أعلى درجة لتفصل فيه من جديد.
وحيث إن ما ورد في مشروع القانون بتعديل قانون المسطرة المدنية بالفصول 30 و31 و375 يعد تفويتا لدرجة من درجات التقاضي بناء على قيمة النزاع انتهاكا لحق من حقوق الانسان الذي يجب حمايته.
وحيث ينص الدستور المغربي لسنة 2011 على أن القانون هو أسمى تعبير عن إرادة الأمة والجميع أشخاصا ذاتيين أو اعتباريين بما فيهم السلطات العمومية متساوون أمامه وملزمون بالامتثال له.
وحيث إن إقصاء فئة من المتقاضين من ممارسة الطعون سواء في الأحكام الصادرة عن المحاكم الابتدائية أو تلك الصادرة عن محاكم الاستئناف - بناء على قيمة القضية – يعد إقصاء لفئة من المواطنين لممارسة حقهم في الطعون.
ومن حقنا كباحثين وكمهنيين أن نتساءل - في غياب مؤسسات حقيقية وجمعيات مسؤولة للدفاع عن حقوق المستهلك - هل تمت دراسة قبلية للجدوى القانونية من هذه النصوص من طرف وزارة العدل وهل ابرزت هذه الأخيرة مدى "الحاجة" الملحة لسن تعديلات عليها، وهل وقفت الوزارة على بحث مختلف القوانين، وكذلك التشريعات التي يمكن أن تؤثر على قيام المواد الجديدة وتطبيقها مستقبلا على أرض الواقع أم لا؟.ذ
وهنا لابد من التذكير بمقتضيات المادة 19 من القانون التنظيمي رقم 13-065 الصادر بتاريخ 19 مارس 2015 (ج .ر عدد 6348 وتاريخ 2 أبريل 2015) والمتعلق بتنظيم وتسيير أشغال الحكومة والوضع القانوني لأعضائها التي تنص على أنه "يتعين أن ترفق مشاريع القوانين الرامية الى سن تشريع جديد أو مراجعة تشريع قائم بدراسة حول آثارها".
وسنكون أول المصفقين إذا ما تفضلت الوزارة المعنية بموافاة الباحثين والمهنيين والرأي العام بالإحصائيات المرتبطة بمختلف الطعون وبقراءتها العلمية التي اعتمدتها للحد منها بناء على القيمة وحرمان المتقاضين منها لأن مجرد "استيراد" -حتى لا نقول نقل- نصوص تطبق في بلد متقدم بمبالغ أقل من التي وردت في المشروع دون مراعاة للوضع الاجتماعي لأغلبية المغاربة لن يخدم المجتمع المغربي في شىء .
وحيث الى جانب ذلك فإن تطبيق النصوص الثلاثة المتحدث عنها سيخلق العديد من المشاكل عند الممارسة. ذلك أن المساطر المتعلقة بالأداء تكون في أغلب الأحيان مقترنة بمطالب أخرى نورد على سبيل المثال لا الحصر: مسطرة الأداء والإفراغ، مسطرة الافراغ مع أداء واجب الاستغلال، مسطرة القيام بعمل مع التعويض، مساطر المسؤولية المدنية وعشرات المساطر الأخرى التي يكون فيها الأداء (أداء الدين أو أداء التعويض) مقترن بمطالب أخرى قد تكون أساسية الأمر الذي من شأنه إحداث ارتباك للقضاء غدا هل سيأخذ بالمطالب الأساسية أم سيقتصر على قيمة المطالب المالية.
وحيث إن عدم دقة النصوص الثلاثة التي تتحدث فقط عن مساطر الأداء لمن شأنها أن تخلق متاعب عند التطبيق الأمر الذي يستوجب إعادة النظر فيها إما بالإلغاء تماشيا مع ما ورد أعلاه وإما بالتعديل مع الحرص على الدقة في المقصود مع العلم بأن المبالغ المسطرة في المشروع -وهذا الامر نورده على سبيل الملاحظة لا على سبيل المبدأ – للحد من الطعون جد مرتفعة وتتسم بالمغالاة مقارنة مع الوضع الاجتماعي الهش للمتقاضين الذين يلجؤون الى المحاكم (أغلب الشركات ورجال الأعمال والأشخاص الميسورين يتفادون اليوم المحاكم ويلجؤون إما للصلح وإما للتحكيم ) والوضعية الاجتماعية والقوة الشرائية المهترئة التي يتوفر عليها أغلب المغاربة الذين يتقاضى معظمهم من أجل مبدا الانصاف الذي يشكل بالنسبة اليهم نصرا معنويا لا يمكن تقييمه بالمال.
 
المادة 32
 
تنص هذه المادة على أنه "يمكن للطرف المتضرر من الحكن الصادر ابتدائيا وانتهائية وفق مقتضيات المادتين 30 و 31 أعلاه و331 أدناه، طلب إلغائه أمام رئيس المحكمة الابتدائية المختص داخل أجل خمسة عشر يوما من تاريخ تبليغه بالحكم وذلك إذا لم يحترم القاضي اختصاصه النوعي أو القيمي؛ إذا لم يدري القاضي الصلح بين طرفي الدعوى طبق ما تنص عليه المادة 333 أدناه؛ إذا بت القاضي رقم أن أحد الأطراف قد جرحه عن حق؛ إذا بت القاضي دون أن يتحقق مسبقا من هوية الأطراف؛ إذا حكم القاضي على المدعى عليه دون أن تكون له الحجة على أنه توصل بالاستدعاء طبقا للقانون؛ إذا وجد تناقض بين أجزاء الحكم؛ إذا وقع تدليس أثناء تحقيق الدعوى.
ويبث الرئيس أو من ينوب عنه في الطلب بحكم غير قابل لأي طعن داخل أجل خمسة عشر يوما من تاريخ تقديم الطلب، في غيبة الأطراف ما لم ير ضرورة استدعائهم او استدعاء أحدهم لتقديم إيضاحات وفي هذه الحالة يبث داخل أجل شهر."
هذه المادة تجعل من رئيس المحكمة درجة ثانية للتقاضي يتم الطعن أمامها في الحالات المذكورة أعلاه وسيقوم الرئيس بممارسة رقابة على العمل القضائي لقضاة محكمته وتعطيه هذه المادة صلاحية إلغاء الأحكام التي أصدروها بعدما قد يكونوا قد استنفذوا جميع المساطر والإجراءات التي ينص عليها القانون ولن تحترم أمام رئيس المحكمة الذي يبث في غياب الأطراف بحكم غير قابل لأي طعن ضمانات المحاكمة العادلة ومنها على الخصوص حقوق الدفاع التي ينص عليها الدستور في الفصل 120 والتي يقول عنها بأنها مضمونة أمام جميع المحاكم.
وبغض النظر عن هذه الملاحظات فان تنزيل هذه المادة على أرض الواقع صعب للغاية إذ للرئيس مهام إدارية متعددة كما له مهام قضائية كدرجة أولى من درجات التقاضي وسيجد الرئيس الكثير من الصعوبات العملية عند ممارسته للنظر كدرجة ثانية في الأحكام التي تصدر عن قضاة المحكمة الابتدائية.
 
المادة 35
 
تنص هذه المادة على اختصاص المحاكم الابتدائية التجارية والاقسام المتخصص في القضاء التجاري بالمحاكم الابتدائية في 1- الدعاوى المتعلقة بالعقود التجارية؛ 2- الدعاوى التي تنشأ بين التجار والمتعلقة بأنشطتهم التجارية؛ 3- الدعاوى المتعلقة بالأوراق التجارية؛ 4- النزاعات الناشئة بين شركاء في شركة تجارية؛ 5- النزاعات المتعلقة بالأصول التجارية، 6- مساطر صعوبة المقاولة؛ 7- النزاعات الأخرة المسندة اليها بنص خاص.
وتأتي نفس المادة في الفقرة الأخيرة منها لتنص على أنه "يجوز للأطراف الاتفاق على عرض النزاعات المبينة أعلاه على مسطرة التحكيم أو الوساطة ما لم ينص القانون على خلاف ذلك."
ونعتقد بأنه إذا تم الاتفاق بين الأطراف على التحكيم أو الوساطة فإن المحكمة التجارية أو القسم المختص في القضاء التجاري بالمحكمة الابتدائية سيكون غير مختص مطلقا للبث في النزاعات التي تم الاتفاق بشأنها بين الأطراف.
ونعتقد بأن واضع هذا المقترح لم ينسق مع صاحب مشروع القانون بخصوص التحكيم والوساطة من جهة كما أن نزاعات صعوبة المقاولة المعروضة على القضاء لا يمكن أن تنظر فيها جهة التحكيم أو الوساطة.
 
المواد 61 و62
 
تنص المادة 61 على أنه "يجب أن يثار في آن واحد، وقبل كل دفع في الجوهر وإلا سقط الحق في إثارته الدفع بعدم القبول" لتأتي المادة 62 وتنص على أنه "يمكن إثارة الدفوع بعدم القبول في أي حالة تكون عليها الدعوى ولو لأول مرة أمام محكمة الدرجة الثانية".
ومن تم وجب التنسيق بين المادة 61 و62 لإزالة التناقض بينهما.
 
المواد 76 و77
 
تنص المادتين على كيفية إيداع المقال..
ونعتقد بأنه يجب التنسيق بين هذه المواد التي تنص على المساطر والإجراءات التقليدية مع المساطر والإجراءات الرقمية.
 
 المادة 78

يعتبر مكتب المحامي موطنا للمخابرة مع موكله وتبلغ اليه الإجراءات باستثناء تبليغ الحكم الفاصل في الدعوى..
تشكل مقتضيات هذه المادة حطرا على المحامي خصوصا فيما يتعلق بالأحكام التمهيدية وبتبليغ بعض الإجراءات كأداء واجب الخبرة مثلا وبعض الاستدعاءات كحضور إجراءات الخبرة أو كالحضور في عين المكان حيث سيصبح المحامي يقوم بعمل المفوض القضائي من جهة وسيتحمل مسؤولية عدم قيامه بهاتة المهام أو بالقيام بها بشكل خاطئ الخ..
 
المادة 95 و96
 
تنص المادة 95 والمادة 96 على أنه تطبق أمام محاكم الدرجة الأولى قواعد المسطرة الكتابية باستثناء القضايا التي تختص المحاكم الابتدائية بالنظر فيها ابتدائيا وانتهائيا طبقا للمادة 30 وقضايا الزواج والنفقة والرجوع لبيت الزوجية والطلاق الاتفاقي وأجرة الحضانة والقضايا المتعلقة بالحالة المدنية والقضايا الاجتماعية وقضايا استيفاء ومراجعة وجيبة الكراء والقضايا الأخرى التي ينص عليها القانون حيث تطبق قواعد المسطرة الشفوية.
وحيث سيستبعد المحامي في جميع القضايا التي لم تعد تقبل الطعن بالاستئناف طبقا للمعيار القيمي للفصل 30.
 
المادة 99
 
تنص هذه المادة على أنه "إذا استدعي المدعي أو محاميه، بصفة قانونية، ولم يحضر في الوقت المحدد أمكن للمحكمة البت في الطلب إذا كانت تتوفر على العناصر الضرورية للفصل في الدعوى وإذا لم تتوفر على العناصر الضرورية حكمت بعدم قبولها.
و"يجوز للمحكمة تأجيل القضية الى جلسة مقبلة إذا أشعرت برسالة من أحد الأطراف أو في الجلسة من أحد أقاربه أو جيرانه أو أصدقائه بأن الاستدعاء الموجه اليه في موطنه لم يصله أو أنه تعذر عليه الحضور لغيابه أو بسبب مرض أو لقيامه بخدمة عمومية أو لأي سبب آخر مشروع.
ويحكم غيابيا إذا لم يحضر المدعي أو وكيله أو محاميه في الوقت المحدد للجلسة رغم توصله بصفة قانونية ما لم يدل بجواب وفي هذه الحالة يصدر الحكم حضوريا في حقه."
نلاحظ هنا أيضا معاملة محرر هذه المادة من مشروع القانون بمكيالين كل ما تعلق الأمر بمحامي إذ أنه بإمكان المحكمة أن تقضي بعدم قبول الدعوى إذا كانت لا تتوفر على العناصر الضرورية للفصل فيها لمجرد استدعاء المحامي وعدم حضوره في الوقت المحدد – في حين كان على المحكمة العمل على إنذاره بتصحيح المسطرة -  بينما يكفي للمتقاضي ألا يعين محام في المسطرة وبإمكانه أن يتغيب عن الجلسة لتعمل المحكمة على تأجيل القضية الى جلسة مقبلة ويكفي أن يتم إشعارها من قبل أحد أقاربه أو جيرانه أو أصدقائه ( ولا نتفهم بدعة إدخال الجيران وحتى الأصدقاء ) بأن المعني بالأمر مريض ويقوم بعمل أو له سبب مشروع آخر.
ونعتقد بأن على واضع هذه المواد مراجعتها لأن من حق المحامي ألا يحضر لسبب من الأسباب الجدية كالمرض أو لظروف قاهرة أخرى لا تسمح له بالحضور وأنه لا يمكن للمحكمة الحكم بعدم قبول الدعوى إلا بعد إنذاره بإتمام العناصر الضرورية...
 
المادة 103
 
تنص هذه المادة على أنه "تودع المستنتجات في كتابة الضبط المحكمة ويجب أن يكون عدد النسخ مساويا لعدد الأطراف وإلا أنذر القاضي المقرر المعني بالأمر بالأدلاء بهذه النسخ داخل أجل 10 أيام ابتداء من تاريخ التوصل بالإنذار تحت طائلة عدم اعتبار هذه المستنتجات".
نعتقد بأنه من المستحسن التنسيق بين من يهيأ لرقمنة المحاكم والمساطر ومن يضع نصوص المسطرة المدنية لاستحضار المحكمة الرقمية للتمييز بين من يرسل مقالاته ومستنتجاته عبر منصة المحاكم وبين من يستعمل المقالات والمستنتجات.. الورقية.. حيث سيكون على كتابة الضبط في الحالة الأولى أن تعمل على استنساخ عدد النسخ الضرورية إذا كان التبليغ سيتم بالطريقة التقليدية...

المادة 256
 
تنص هذه المادة على أنه من الضروري على المحامي أن يدلي بتوكيل خاص صادر عن المودع له لسحب المبالغ أو الأشياء المودعة ونتقد بأن هذا المقتضى يتناقض مع المادة 30 من القانون المنظم لمهنة المحاماة إذا كان الأمر يتعلق بأموال أو أشياء مودعة بصندوق المحكمة أو بالمحكمة لان المادة 30 تتحدث عن الوكالة فقط عندما يتعلق الأمر بأموال تتواجد لدى محاسبين عموميين...
 
المادة 259
 
تجري المحكمة دائما محاولة صلح بحضور الأطراف شخصيا ... كما يمكن للمحكمة أن تسند إجراء الصلح الى دفاع الأطراف..
سؤال: هل ستصدر المحكمة حكما تمهيديا يلزم الدفاع بالقيام بهذه المهمة؟
سؤال: هل تتعارض هذه المادة مع المادة 43 التي تلزم المحامي بحث موكله على فض النزاع عن طريق الصلح او بواسطة الطرق البديلة الأخرى..
سؤال: الأمر جاء عاما في جميع القضايا وليس فقط في قضايا الأسرة التي تستند الى الشريعة (حكم من أهلها وحكم..) الأمر الذي سيصدر من القاضي للمحامي ولو في إطار الصلح يمس باستقلال المحاماة وباستقلال المحامي الذي يعد واجبا عليه...
 
 المادة 311
 
 تنص هذه المادة على أنه "يستفيد من المساعدة القضائية بحكم القانون الأجير مدعيا كان أو مدعى عليه أو ذوو حقوقه أمام محاكم الدرجة الأولى ومحاكم الدرجة الثانية وأمام محكمة النقض, ويسري مفعول المساعدة القضائية بحكم القانون على جميع إجراءات تبليغ الأحكام القضائية وتنفيذها"
لا يمكن إلا التصفيق لهذه القاعدة التي يعرفها القانون المغربي منذ القدم. إلا أن الأمر سيكون مقبولا بالنسبة للأجير الذي يتقاضى الحد الأدنى للأجور ويمكن أن نمدد الاستفادة لمن يتقاضى ضعف الحد الأدنى هذا. إلا أن أجور الكثير من الأطر أصبحت تفوق أجور الوزراء بكثير.. مما يجعل من الانصاف عدم تعميم هذا النظام الذي يشجع على اللجوء الى القضاء لأتفه الأشياء ويخلق متاعب لأرباب العمل...
 
المادة 314
 
تنص هذه المادة على أنه "يمكن للأطراف أن يمثلوا من طرف محام
ويمكن أيضا تمثيلهم في حالة تعذر الحضور الشخصي بمقتضى إذن من المحكمة"...
يجب توضيع هذه المادة أكثر حتى لا يعتقد بأنه بالإمكان الاستغناء على المحامي..
 
المادة 354
يجب استحضار المحاكم الرقمية التي تعمل الدولة على تهيئها حاليا.. والتنسيق بين النصوص التقليدية والآتية..
 
المواد 376 و377... من مشروع قانون المسطرة المدنية
 
تنص المادة 376 من مشروع القانون بتعديل قانون المسطرة المدنية رقم 02.23 المصادق عليه من قبل الحكومة بتاريخ 24 غشت 2023 والمعروض حاليا على المناقشة بلجنة العدل والتشريع وحقوق الانسان بمجلس النواب على أن الدعاوى والطعون المشار اليها في البنود 1 و2 و3 من المادة 375 ترفع بواسطة مقال مكتوب موقع عليه من طرف أحد المحامين المقبولين للترافع أمام محكمة النقض.
وإذا كان أحد طرفي الطعن قاضيا أو محاميا أمكن لمن يقاضيهما الترافع شخصيا أمام محكمة النقض.
يمكن لمحكمة النقض عند عدم تقديم مقال أو تقديمه موقعا عليه من طرف الطاعن نفسه أو من طرف محام لا تتوفر فيه الشروط المقررة في الفقرة الأولى أعلاه أن تصدر قرارها تلقائيا من غير استدعاء الأطراف بالتشطيب على القضية.
يبقى مع ذلك مبلغ الرسم القضائي الذي قد يكون قد تم أداؤه ملكا لخزينة الدولة.
تعفى من مساعدة المحامي الدولة والجماعات الترابية ومجموعاتها وهيئاتها والوصي على الجماعات السلالية، طالبة كانت ام مطلوبة، وذلك خلافا لمقتضيات الفقرتين 1 و3 أعلاه.
وتنص المادة 377 من نفس مشروع القانون الحكومي بأن المقال يتضمن تحت طائلة عدم القبول: بيان أسماء الأطراف الشخصية والعائلية وموطنهم الحقيقي أو المختار؛ الرقم الوطني للمحامي؛ ملخص الوقائع والوسائل المعتمدة وكذا المستنتجات.
وفي حالة عدم توقيع المقال يوجه إنذار للمحامي أو للطاعن شخصيا، حسب الحالة، مع منحه أجلا تحدده المحكمة لتصحيح المسطرة تحت طائلة الحكم بعدم القبول بعد انصرام الاجل دون استجابة.
يجب إرفاق المقال بنسخة طبق الأصل من الحكم المطعون فيه، والا طلبتها كتابة الضبط من المحكمة التي أصدرته.
كما يجب إرفاقه تحت طائلة عدم القبول:

1- بنسخة من المقرر المطعون فيه إذا كان الأمر يتعلق بالطعن في مقرر إداري من أجل التجاوز في استعمال السلطة؛
2- بنسخة من المقرر الذي يرفض طلب التظلم الأولي المنصوص عليه في الفقرة الثانية من المادة 382 أدناه أو بمستند يثبت تقديم الطلب المذكور إن كان قد قدم.
يجب أن يرفق كل مقال بنسخ مساوية لعدد الأطراف، وإذا لم تقدم أي نسخة أو كان عدد النسخ غير مساو لعدد الأطراف، تطلب كتابة الضبط من الطاعن أن يدلي بهذه النسخ داخل أجل عشرة (10) أيام، وعند انصرام الأجل المذكور دون القيام بالمطلوب يدرج الرئيس القضية بالجلسة وتصدر المحكمة قرارا بعدم القبول.
في حالة الطعن بالنقض المقدم من طرف النيابة العامة، يتعين إنذارها بإتمام البيانات الناقصة.
وسنقف أولا على ما ورد في المادة 376 التي تنص على أنه " إذا كان أحد طرفي الطعن قاضيا أو محاميا أمكن لمن يقاضيهما الترافع شخصيا أمام محكمة النقض".
ويبرر واضع النص سبب منح المواطن الحق في الترافع شخصيا أمام محكمة النقض الى الصعوبات التي يلاقيها المواطن عندما يريد مقاضاة محام أو قاض حيث يتطلب الامر إذنا من نقيب الهيئة التي ينتمي اليها المحامي حيث يتقاعس عدد من النقباء في منح هذا الإذن.
إلا أن القانون المنظم لمهنة المحاماة وما يتطلبه من شروط للترافع أمام محكمة النقض لا يسعف في تبني المادة 376. ذلك أن المادة 33 من قانون المهنة لسنة 2008 تنص على أنه:
"لا يقبل لمؤازرة الأطراف وتمثيلهم أمام محكمة النقض، مع مراعاة الحقوق المكتسبة، إلا:
- المحامون المسجلون بالجدول منذ خمس عشرة سنة كاملة على الأقل ؛
- المحامون الذين كانوا مستشارين أو محامين عامين، بصفة نظامية، في محكمة النقض ؛
- قدماء القضاة، وقدماء أساتذة التعليم العالي، المعفيون من شهادة الأهلية ومن التمرين، بعد خمس سنوات من تاريخ تسجيلهم بالجدول".
ونعلم جميعا بأنه لكي يصبح المواطن في المغرب محاميا فإن عليه أولا الحصول على الإجازة في العلوم القانونية بعد شهادة الباكالوريا وأن عليه أن يجتاز بنجاح امتحان الاهلية لممارسة مهنة المحاماة وقضاء فترة تمرين لمدة ثلاث سنوات قبل التسجيل في الجدول كمحام رسمي وانتظار 15 سنة من الممارسة الفعلية لكي يسمح له بالترافع أمام محكمة النقض.
وبدل التنصيص على حذف إذن النقيب لمقاضاة المحامي اختار واضع الفقرة الثانية من المادة 376 حلا متطرفا بالسماح للمواطن العادي بالترافع أمام محكمة النقض لمجرد أن يكون خصمه محاميا أو قاضيا.
وبغض النظر عن هذا الحل "اللامنطقي" مقارنة مع الماراتون الذي يعرفه المحامون لكي يتم قبولهم أمام محكمة النقض فإن ما سيخلقه تطبيق هذه المادة من مشاكل عند الممارسة سيعاني منه قضاة محكمة النقض قبل غيرهم لأنهم سيجدون أمامهم أشخاصا لا دراية لأغلبهم بالقوانين والمساطر ناهيك عن الضياع المحتمل للكثير من الحقوق وأن مراجعة هذه المادة من قبل لجنة العدل والتشريع وحقوق الانسان لمن شأنها حماية حقوق ومصالح المواطن من نفسه. وقد سبق لنا أن قدمنا مداخلة في هذا الشأن خلال الندوة الوطنية التي نظمتها كلية العلوم القانونية والاقتصادية والاجتماعية التابعة لجامعة محمد الخامس بالرباط والتي نشرنا كاملة على هذه الصفحة.
ومن جهة أخرى وإذا كانت الفقرة الثالثة من المادة 376 من المشروع تنص على أنه "يمكن لمحكمة النقض عند عدم تقديم مقال أو تقديمه موقعا عليه من طرف الطاعن نفسه أو من طرف محام لا تتوفر فيه الشروط المقررة في الفقرة الأولى أعلاه أن تصدر قرارها تلقائيا من غير استدعاء الأطراف بالتشطيب على القضية"، فإن المادة 377 تنص على بأن المقال يتضمن تحت طائلة عدم القبول بيان أسماء الأطراف الشخصية والعائلية وموطنهم الحقيقي أو المختار؛ الرقم الوطني للمحامي؛ ملخص الوقائع والوسائل المعتمدة وكذا المستنتجات وفي حالة عدم توقيع المقال يوجه إنذار للمحامي أو للطاعن شخصيا، حسب الحالة، مع منحه أجلا تحدده المحكمة لتصحيح المسطرة تحت طائلة الحكم بعدم القبول بعد انصرام الاجل دون استجابة.
ويظهر جليا من قراءة المادة 6 من مشروع القانون التي تنص على أنه "لا يمكن الحكم على أي طرف في دعوى دون استدعائه بصفة قانونية وقراءة المادة 376 التي تبيح لمحكمة النقض بالتشطيب على القضية عند عدم تقديم مقال من محام لا تتوفر فيه الشروط القانونية.. وقراءة المادة 377 التي تستوجب توجيه إنذار للمحامي أو للطاعن شخصيا عند عدم توقيع المقال ...ومنحه أجلا لتصحيح المسطرة، بأن الصياغة المتناقضة لهذه المواد تستوجب الوقوف عندها من قبل لجنة العدل والتشريع وحقوق الانسان بمجلس النواب ومحاولة التنسيق بين مقتضياتها.
ولابد من إثارة الانتباه بأن المحامي قد تم الاستغناء عليه بل وإقصائه بطرق مختلفة من مباشرة العديد من المساطر من خلال هذا المشروع وكذا من خلال القانون المنظم لمهنة المحاماة إذا ما أصبح المشروع قانونا نافذا إذ تم التنصيص على إمكانية تقديم الدعوى من قبل الشخص نفسه أو وكيله ( الزوج أو الصهر أو القريب من الأصول أو الفروع أو الحواشي الى الدرجة الرابعة بإدخال الغاية( المادة 79 ) أو محاميه ( المادة 76 و77 من المشروع ) وتم السماح للقاصر الذي ليس له نائب شرعي أو لم تتأت النيابة عنه بالتقاضي أمام المحكمة أو بطلب الصلح فيما له مصلحة ظاهرة ( الفقرة الثانية من المادة 11 ) وتم إبعاد المحامي ليس فقط من تقديم المقالات والمستنتجات في قضايا الزواج والنفقة والطلاق الاتفاقي، وقضايا التصريحات المتعلقة بالحالة المدنية، والحالات التي ينص عليها القانون، وقضايا النفقة أمام المحكمة الابتدائية والاستئنافية (المادة 31 من قانون المهنة) ، بل ومن القضايا التي ستصبح المحاكم الابتدائية تختص بالنظر فيها ابتدائيا وانتهائيا بناء على القيمة -جميع القضايا ذات قيمة 40.0000 درهم فما تحت بالنسبة للقضايا المدنية و100000 درهم فما تحت بالنسبة للقضايا التجارية المعروضة على الأقسام التجارية بالمحاكم الابتدائية لم تعد قابلا للاستئناف (المادة 30 و 31 من المشروع) - ناهيك عن قضاء القرب ( المادة 328 وما يليها من المشروع ) وناهيك عن القضايا التي تكون فيها الدولة أو الإدارات العمومية - وأضيفت لها الجماعات الترابية ومجموعاتها وهيئاتها- طرفا فيها.
ولا ندري من هو هذا الذي يقف وراء توجه إقصاء المحامي من المجال القضائي بينما لا يتم ولن يتم ذلك في باقي المجالات إذ لا يمكن ممارسة مهنة الطب إلا من قبل الطبيب ولا يمكن ممارسة مهنة الصيدلة إلا من قبل الصيدلي ولا يمكن ممارسة مهنة الهندسة المعمارية إلا من قبل المهندس المعماري ولا يمكن ممارسة مهنة التوثيق إلا من قبل الموثق -وهكذا دواليك- إلا مهنة الدفاع التي يسمح المشروع للمواطن بممارستها بصفة شخصية أو بواسطة وكيل الى جانب إعفاء الدولة والإدارات العمومية الجماعات الترابية ومجموعاتها وهيئاتها ... من تنصيب محام وممارسة الوكيل القضائي لمهام الدفاع عن الدولة والإدارات العمومية ... عبر جميع تراب المملكة.

وربما ستقف لجنة العدل والتشريع وحقوق الانسان عند مناقشتها لهذا المشروع عن تداخل اختصاصات المحامي بين القانون المنظم لمهنة المحاماة والقانون المنظم للإجراءات التي يقوم بها المحامي أمام المحاكم المدنية والاجتماعية والاسرية والإدارية والتجارية.

وستسائل اللجنة ربما الجهة التي كانت وراء مشروع يسابق الزمن من أجل إقصاء المحامي من المشهد القضائي المغربي قبل سن القانون بتعديل القانون الخاص بتنظيم مهنة المحاماة -الذي يتواجد ربما بالأمانة العامة للحكومة- بهدف معرفة الأسباب والمسببات لهذا التوجه وربما وجدنا في هذه اللجنة من سيبرز النتائج السلبية التي ستعرفها ممارسة المساطر في غياب دفاع متخصص، دفاع قوي ومستقل، دفاع له ما يكفي من الضمانات وورائه هيئة مستقلة لترتيب التأديب عن كل مخالفة يرتكبها المحامي مقارنة مع محاكم تعج مستقبلا بالمواطنين والسماسرة وما سيترتب عن ذلك من فوضى ومن ضرب وخرق لحقوق يضمنها الدستور لنختم بتسويد صورة العدالة بالمغرب وهو ما لا نتمناه لهذا البلد..
 



الاربعاء 5 يونيو 2024

عناوين أخرى
< >

الاربعاء 19 يونيو 2024 - 20:44 د/ خالد خالص: حصانة المرافعة


تعليق جديد
Twitter