تذييل الأحكام الأجنبية في المادة الأسرية بين النص القانوني و العمل القضائي

رسالة لنيل دبلوم الماستر في القانون الخاص
للباحث معمرو بومكوسي



مقدمة

إذا كان هدف القانون الدولي الخاص، كفرع من فروع القانون هو تحقيق التقارب بين مختلف النظم القانونية المقارنة وتجاوز نقط الخلاف الكائنة بينها، فإن ذلك يظهر في ميدان آثار الأحكام الأجنبية، من خلال محاولة المحافظة على المراكز القانونية التي أنشأتها تلك الأحكام في غير الدولة التي صدرت فيها، ويوجه هذا الهدف، مبدأ حماية الحقوق المكتسبة في الخارج، ومؤدى هذا المبدأ، أن يعترف للشخص بالمراكز القانونية والحقوق التي اكتسبها في دولة معينة، مع تمكينه من الإحتجاج بها في غير هذه الدولة، فمن غير المنطقي أن يضطر المتقاضي الذي حصل على سند تنفيذي يخوله حقا في إحدى الدول، إلى إعادة تقديم دعوى جديدة بشأن هذا الحق في كل دولة يرغب في التمسك فيها بالسند المذكور، لأن المبدأ أن الأحكام القضائية عنوان الحقيقة من جهة، وأن الحقيقة واحدة لا تتغير من جهة ثانية، وأنه من العبث إعادة التقاضي قصد إثبات حقيقة سبق تقريرها سلفا من جهة ثالثة.
والمغرب شأنه في ذلك شأن باقي الدول، وبالنظر لموقعه الجغرافي والحضاري المتميز بعلاقات متنوعة مع كثير من الدول تهم أحيانا الجانب المالي إذا كانت مرتبطة بمعاملات تجارية أو بميدان الاستثمار، وأحيانا أخرى بنقل الأشخاص وإقامتهم في الخارج وأحوالهم وروابطهم العائلية، مما يؤدي أحيانا لنشوء نزاعات بين الأشخاص سواء تعلق الأمر بمعاملاتهم المالية أو بأحوالهم الشخصية تعرض على محاكم دول أجنبية قد تكون لها اتفاقيات مع المغرب وقد لا تكون، فتصدر أحكاما في تلك النزاعات التي عرضت عليها تحتاج تنفيذ تلك الأحكام الأجنبية في المغرب أو على أشخاص في المغرب، فيطرح بسبب ذلك إشكال تنفيذها في المغرب، أو ما يعرف بنظم الصيغة التنفيذية.
وعلى هذا الأساس سيتم دراسة هذا الموضوع من خلال النقط التالية :
أولا: أسباب اختيار الموضوع
- يكمن اختيار البحث في موضوع تذييل الأحكام الأجنبية بالصيغة التنفيذية في المادة الأسرية إلى عدة اعتبارات منها:
- ارتباط الموضوع بعدد من فروع القانون ذات الصلة، كالقانون الدولي الخاص، وقانون المسطرة المدنية، ومدونة الأسرة.
- تقديم إضافة نوعية إلى جانب الباحثين والدارسين الذين تطرقوا إلى الموضوع من خلال الرسائل والمقالات والبحوث.
- إعطاء فكرة من خلال الموضوع إلى الجالية المغربية المقيمة بالخارج.
- تقديم إضافة نوعية في المستجد القانوني المتمثل في المادة 128 من مدونة الأسرة.
- الرغبة في معرفة موقف القضاء المغربي من تذييل الأحكام الأجنبية.
ثانيا: صعوبات الموضوع
- أهم الصعوبات التي يطرحها الموضوع أنه متشعب ويلامس جوانب مسطرية وإجرائية في إطار الصيغة التنفيذية مما يتطلب الإحاطة بالجانب المسطري من جهة، كما يرتبط بالقانون الدولي الخاص نظرا لوجود العنصر الأجنبي في الموضوع من جهة أخرى بالإضافة إلى كون الموضوع من صميم مدونة الأسرة.
- كما أن البحث ليس بالسهولة اللازمة رغم وجود المراجع الملمة بالموضوع إلا أن تشعبه وملامسته للجوانب المسطرية تتطلب الإطلاع والإلمام أكثر بقواعد وإجراءات المسطرة المدنية.

ثالثا: إشكالات الموضوع
من خلال دراستنا لموضوع تذييل الأحكام الأجنبية نتساءل عن:
- إلى أي حد تمكنت مدونة الأسرة من الحماية والحفاظ على أوضاع الأسرة المغربية المقيمة بالخارج ؟
- وهل ساهمت في تحسين أوضاع الجالية المغربية من خلال مسطرتي تذييل الحكم الأجنبي وكذلك زواجهم بالخارج ؟
- وما هي الشروط المتطلبة لتذييل الأحكام الأجنبية ؟ وهل الشروط المنصوص عليها في إطار المادة 128 من مدونة الأسرة تتوافق وتنسجم مع الشروط المنصوص عليها في قانون المسطرة المدنية ؟ أم أنها تتضارب معها ؟
- هل يجوز للحكم الأجنبي أن يرتب آثارا في دولة أخرى ؟ وما هي الشروط المتطلبة لذلك ؟
رابعا: خطة البحث
- لدراسة موضوع تذييل الأحكام الأجنبية بالصيغة التنفيذية في المادة الأسرية اقتضت منا إتباع خطة العمل التالية:
- فصل تمهيدي.
- الفصل الأول: النظام القانوني لتنفيذ الأحكام الأجنبية بالمغرب في مجال الروابط الأسرية.
- الفصل الثاني: آثار تذييل الحكم الأجنبي الأسري بالصيغة التنفيذية.


الفهرس

مقدمة 2
فصل تمهيدي 5
الفصل الأول : النظام القانوني لتنفيذ الأحكام الأجنبية بالمغرب في مجال الروابط الأسرية 11
المبحث الأول : شروط تنفيذ الأحكام الأجنبية في المجال الأسري 13
المطلب الأول : شروط قبول دعوى الصيغة التنفيذية 14
الفقرة الأولى: شروط تنفيذ الحكم الأجنبي وفق قواعد مدونة الأسرة 14
الفقرة الثانية: شروط تنفيذ الحكم الأجنبي وفق قواعد المسطرة المدنية 18
المطلب الثاني: عدم مخالفة النظام العام كشرط لتذييل الحكم الأجنبي 21
الفقرة الأولى: علاقة النظام العام بمظاهر السيادة في الدولة 22
الفقرة الثانية: علاقة النظام العام بالإسلام 25
المبحث الثاني : الإجراءات المسطرية وخصوصيات تذييل الحكم الأجنبي 28
المطلب الأول : مسطرة تذييل الأحكام الأجنبية 29
الفقرة الأولى: دعوى تذييل الحكم الأجنبي 29
الفقرة الثانية: الوثائق المطلوبة لتذييل الحكم الأجنبي 32
الفصل الثاني : آثار تذييل الحكم الأجنبي الأسري بالصيغة التنفيذية 39
المبحث الأول : رقابة القاضي الوطني للحكم الأجنبي 42
المطلب الأول : مجال سلطة القاضي بإعادة النظر في دعوى التذييل 42
الفقرة الأولى: تطور سلطة القاضي من نظام المراجعة إلى نظام المراقبة 42
الفقرة الثانية: نظام المراقبة في تذييل الحكم الأجنبي 45
المطلب الثاني: تنفيذ الحكم المذيل بالصيغة التنفيذية وآثاره 49
الفقرة الأولى: مضمون الحكم القاضي بمنح الصيغة التنفيذية 49
الفقرة الثانية: الآثار التي تكسبها الأحكام الأجنبية قبل منحها الصيغة التنفيذية وبعدها. 51
المبحث الثاني: تذييل عقود زواج المغربة المقيمين بالخارج 55
المطلب الأول: زواج المغاربة بالخارج بين النص القانوني والواقع العملي 57
الفقرة الأولى: الشروط المتطلبة لإبرام عقود زواج المغاربة بالخارج 58
الفقرة الثانية: خصوصية شرط الشاهدان المسلمان 63
المطلب الثاني: الإجراءات المسطرية لعقود زواج المغاربة بالخارج 67
الفقرة الأولى: الجوانب المسطرية المتطلب إنجازها بعد إبرام عقود الزواج بالخارج 68
الفقرة الثانية: تقييم مسطرة زواج المغاربة 70
خاتمة 73
لائحة المراجع 75
الفهرس 83

لائحة المراجع

الكتب
 إدريس الفاخوري، الزواج والطلاق في مدونة الأحوال الشخصية وفقا لآخر التعديلات الطبعة الرابعة 1995، دار النشر الجسور.
 إدريس الفاخوري، قانون الأسرة المغربي، الجزء الأول أحكام الزواج، مطبعة دار الجسور وجدة، الطبعة الأولى 2005.
 حسام الدين فتحي ناصف، نظام رقابة القضاء الوطني للحكم الأجنبي، دراسة مقارنة، بدون ذكر المطبعة ومكان النشر، طبعة 1996.
 الحسين بلحساني: الموجز في القانون الدولي الخاص، مطبعة الجسور وجدة، طبعة 2002/2003.
 حفيظة السيد حداد، القانون القضائي الخاص الدولي دون الإشارة إلى الطبعة، مطبعة القاهرة 1996.
 صلاح الدين جمال، قانون العلاقات الخاصة الدولية، دراسة في ضوء فقه الشريعة الإسلامية، دار الفكر الجامعي الإسكندرية، 2006.
 عبد العزيز حضري: القانون القضائي الخاص، دار النشر الجسور وجدة، الطبعة الثانية 2000.
 عبد الكريم الطالب، الشرح العملي لقانون المسطرة المدنية، المطبعة والوراقة الوطنية، مراكش الطبعة الخامسة مارس 2008.
 قاسم عبد الحميد الضور «تنفيذ الأحكام الأجنبية وفق القانون الأردني والاتفاقيات الدولية» دراسة مقارنة الطبعة الأولى 2003 دون ذكر المطبعة.
 محمد الكشبور، شرح مدونة الأسرة، الجزء الأول، الزواج ، مطبعة النجاح الجديدة، الدار البيضاء، الطبعة الأولى2006.
 محمد تكمنت: الوجيز في القانون الدولي الخاص-مطبع عين الشمس-الطبعة الأولى 2002.
 محمد كمال فهمي: أصول القانون الدولي الخاص، الطبعة الثانية الإسكندرية 1985.
 محمود الكيلاني، شرح قانون أصول المحاكمات المدنية، المطبعة دار وائل للنشر والتوزيع، عمان الطبعة 2002.
 ممدوح عبد الكريم حافظ عرموش: «القانون الدولي الخاص الأردني المقارن» الجزء الأول، مكتبة دار الثقافة والتوزيع عمان، طبعة 1998.
 موسى عبود، الوجيز في القانون الدولي الخاص المغربي مطبعة المركز الثقافي العربي دون ذكر مكان النشر، الطبعة الأولى أكتوبر 1994.
 موسى عبود، الوجيز في القانون الدولي الخاص المغربي، المركز الثقافي العربي الطبعة الأولى أكتوبر 1999.

الأطروحات والرسائل :
 آمال العلوي، تنفيذ الأحكام الأجنبية في القانون الدولي الخاص المغربي، أطروحة لنيل الدكتوراه في الحقوق فرع القانون الخاص، وحدة التكوين والبحث في القانون المدني، كلية العلوم القانونية والاقتصادية والاجتماعية، جامعة محمد الخامس الرباط، السنة الجامعية 2002-2003.
 إلهام شيكري: تذييل الأحكام الأجنبية في المادة الأسرية، رسالة لنيل دبلوم الدراسات العليا المعمقة في القانون الخاص وحدة التكوين والبحث في تشريعات الأسرة والهجرة، كلية العلوم القانونية والاقتصادية والاجتماعية جامعة محمد الأول، وجدة 2007/2008.
 جهاد أكرام، تنفيذ الأحكام الأجنبية المتعلقة بالأحوال الشخصية في القانون الدولي الخاص، رسالة لنيل دبلوم الدراسات العليا المعمقة في القانون الخاص وحدة البحث والتكوين في القانون المدني المعمق، كلية العلوم القانونية والاقتصادية والاجتماعية جامعة محمد الخامس أكدال الرباط، السنة الجامعية 2005/2006.
 سعيد آزدوفال، المفهوم الجديد للنظام العام في العلاقات الأسرية، القانون الدولي الخاص، رسالة دبلوم الدراسات العليا المعمقة في القانون الخاص وحدة التوين والبحث في تشريعات الأسرة والهجرة، كلية العلوم القانونية واقتصادية والاجتماعية،جامعة محمد الأول وجدة السنة الجامعية 2007/2008.
 سعيد أزدوفال – عمرو بنعلي، زواج وطلاق المغاربة بالخارج على ضوء العمل القضائي بمدينة الناظور، رسالة نهاية تمرين الملحقين القضائيين، الفوج 34، 2007 – 2009.
 سناء العاطي الله: «الطلاق الاتفاقي للمغاربة في المهجر وفق مدونة الأسرة» رسالة لنيل دبلوم الدراسات العليا المعمقة في القانون الخاص وحدة التكوين والبحث الأسرة والطفولة، كلية العلوم القانونية والاقتصادية والاجتماعية، جامعة سيدي محمد بن عبد الله بفاس، السنة الجامعية 2005-2006.
 الطيب برادة، التنفيذ الجبري في التشريع المغربي بين النظرية والتطبيق، رسالة لنيل دبلوم الدراسات العليا في القانون الخاص ، كلية الحقوق جامعة الحسن الثاني، الدار البيضاء 1987 دون ذكر السنة الجامعية.
 محمد الحسني الوزاني: دعوى الصيغة التنفيذية للأحكام الأجنبية في مجال الروابط العائلية، رسالة لنيل دبلوم الدراسات العليا المعمقة في القانون الخاص وحدة البحث والتكوين في القانون المدني المعمق، كلية العلوم القانونية والإقتصادية والإجتماعية جامعة محمد الخامس أكدال بالرباط، السنة الجامعية 2006/2007.
 محمد وهابي: طلاق المغاربة أما القضاء الأوربي، إشكالات التطبيق وآفاق التنفيذ، رسالة لنيل دبلوم دراسات العليا المعمقة في القانون الخاص وحدة التكوين والبحث في قانون الأسرة المغربي والمقارن، كلية العلوم القانونية والاقتصادية والاجتماعية، جامعة عبد المالك السعدي بطنجة، السنة الجامعية 2006-2007.
المقالات
 إبراهيم بحماني: «تنفيذ الأحكام الأجنبية في المقال» مقال منشور بمجلة القضاء والقانون محدد 148 السنة 31.
 أحمد الخمليشي وعدد الرزاق مولاي آرشيد. «مدونة الأحوال الشخصية بعد خمسة عشر سنة من صدورها» المجلة المغربية، القانون والاقتصاد عدد 10-1981.
 أحمد زوكاغي: خضوع الإجراءات المسطرية لقانون القاضي انطلاقا من الحكم الصادر عن المجلس الأعلى يوم 14 يناير 1982، مجلة المناهج.
 جان ديبري: القانون الدولي الخاص وإصلاح التنظيم القضائي والمسطرة في المغرب، تعريب أحمد زوكاغي، مجلة المناهج العدد 2 سنة 2002.
 جميلة أوحيدة: مستجدات مدونة الأسرة وانعكاساتها على المغاربة المقيمين بأوربا، مجلة قضايا الأسرة من خلال اجتهادات المجلس الأعلى، الندوة الجهوية الثانية، دون ذكر العدد السنة 2007.
 جميلة أوحيدة، تنازع قوانين الطلاق بين المغرب وهولندا النساء ودولة الحق والقانون، كرسي اليونسكو المرأة وحقوقها، 2004.
 الحسين بلحساني: الإطار القانوني لحماية الجالية المغاربية في أوربا، الهجرة المغاربية والغرامة-المهاجرون في قلب التنمية-المجلة المغربية للدراسات الدولية، العدد السابع أكتوبر 2004.
 خالد برجاوي: تقييم مدونة الأسرة من زاوية القانون الدولي الخاص، مجلة المرافعة عدد 161 السنة 2006.
 خالد برجاوي: مدى استجابة مدونة الأسرة الجديدة لمطالب المجتمع المدني والسياسي المغربي سلسلة دليل قانون الأسرة بالمغرب عدد 4 سنة 2004.
 سفيان ادريوش: كيف نقرأ مقتضيات تنفيذ الأحكام الأجنبية على ضوء المادة 128 من مدونة الأسرة، مدونة الأسرة عام من التطبيق، الحصيلة والآفاق، منشورات مجموعة البحث في قانون الأسرة سلسلة الندوات، العدد الأول يومي 17-18 فبراير 2005.
 عبد الله درميش: قيمة الحكم الأجنبي بالمغرب في ضوء لتشريع والاتفاقيات القضائية التي صادق عليها المغرب، مجلة المحاماة السنة الرابعة عشرة العدد 20 أكتوبر 1982.
 فارسي يعيشي: قراءة في المادة 128 من مدونة الأسرة، مدونة الأسرة بين النص والممارسة، منشورات كلية العلوم القانونية والاقتصادية والاجتماعية، مركز الدراسات القانونية المدنية والعقارية مراكش سلسلة الندوات وأيام الدراسية، العدد 25 طبعة 2006.
 فارسي يعيشي: الآثار القانونية للزواج المختلط في ضوء القانون المغربي والمقارن، أطروحة لنيل الدكتوراه في القانون الخاص، كلية العلوم القانونية والاقتصادية والاجتماعية، جامعة القاضي عياض، مراكش السنة الجامعية 2003/2004.
 محمد بلمقدم: إشكالية تنفيذ الأحكام الأجنبية في مادة الطلاق، مجلة رسالة الدفاع العدد الثاني نوفمبر 2001.
 محمد مقونيي: تنفيذ الأحكام الأجنبية بإنهاء العلاقة الزوجية وفقا لمدونة الأسرة المغربية، مجلة المحاكم المغربية العدد 111، نونبر دجنبر 2008.
 نادية باديس، تذييل الأحكام الأجنبية بالصيغة التنفيذية في مجال قضاء الأسرة، المجال التطبيقي، مداخلة ندوة انعقدت بفاس في 10/03/2006.
 نجيب شوقي: الأحكام الجديدة المتعلقة بتنفيذ الحكم الأجنبي وفق قواعد مدونة الأسرة، مجلة رسالة الدفاع العدد الخامس، دجنبر 2005.
 نجيب شوقي، قراءة في مسطرة إبرام عقود الزواج طبقا لأحكام المادتين 14 و15 منها مدون الأسرة الجديدة، مدونة الأسرة عام من التطبيق الحصيلة والآفاق، أشغال الندوة الوطنية المنعقدة بكلية الحقوق بوجدة يومي 17 و18 فبراير 2005، منشورات مجموعة البحث في القانون والأسرة، سلسلة الندوات العدد الأول 2005 مطبعة التسيير 2006.


المجلات :
 بمجلة القضاء والقانون عدد 148 السنة 31.
 مجلة قضاء المجلس الأعلى، العدد الثاني السنة 1967.
 مجلة القضاء والقانون العدد 152.
 مجلة المحاكم المغربية العدد 111، نونبر دجنبر 2008
 مجلة المحاكم المغربية عدد 109 يوليوز-غشت 2007.
 مجلة المحاماة السنة الرابعة عشرة العدد 20 أكتوبر 1982.
 مجلة المحاماة عدد 23 سنة 1986.
 مجلة المرافعة عدد 161 السنة 2006.
 المجلة المغربية للدراسات الدولية، العدد السابع أكتوبر 2004.
 المجلة المغربية، القانون والاقتصاد عدد 10-1981
 مجلة المناهج العدد 2 سنة 2002
 مجلة رسالة الدفاع العدد الثاني نوفمبر 2001.
 مجلة رسالة الدفاع العدد الخامس، دجنبر 2005
 مجلة قضاء المجلس الأعلى عدد 35/36.
 مجلة قضاء المجلس الأعلى عدد 59/60.
 مجلة قضاء المجلس الأعلى عدد 61.

المراجع باللغة الأجنبية
 Alexandre (D): «les pouvoirs du juge de l'expratur» Thèse, L.G.D.J Paris 1970. P 339 et s-Butiffot et lagarde.
 Moulay reid abderazak «l'exequatur des jugements étranger en droit international privé marocain du protectorat 1972» DES en droit privé, Faculté de droit, université Med 5 rabat, année universitaire 1972-1973.
 Cass.civ.1erch3/11/1983.J.D.I.mote philipekhan.
 Moulay Reid abderrazak. Les grandes lignes de droit international privé en matière de statut personnel, revue de droit et d'économie 1991, n° 7.
 Françoise monéger: «les musulmans devant le juge français», J.D.I n° 2, 1994.

المواقع الإلكترونية
 www.courappelefes.ma
 www.asyeh.com/asyeh.worlf.php1action=shaw.postif
 www.asharqalawsat.com
 www.légifrance.gov.fr.

للإطلاع على الرسالة أو طبعها يرجى التحميل على الرابط أدناه